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    北京建筑律师曹敏,在建委,开发,施工,设计,监理,质检,质量,鉴定,检测,招标,审计,结算单位工作二十年,注册建造师,造价师,监理师,懂专业,丰富经验,法律顾问,专业建筑律师!
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当前位置:首页→服务领域北京建设工程纠纷律师行为财产保全执行案例【案例】解除建设工程保全申请
 【案例】解除建设工程保全申请
【案例】解除建设工程保全申请
    申请人:安徽xx有限责任公司;住所地;xx市xx经济开发区xx1377号;      
    代理人;北京新桥律师事务所 曹敏律师;电话15801061959   
    被申请人: xx钢构工程有限公司;住所地;xx市经开区连云港街xxx号;
    请求事项:申请撤销(2011)皖民二第322号民事裁定书确认的保全事项。
    事实和理由:
    申请人与被申请人建设工程施工合同纠纷一案,贵院受理后,接受申请人的财产保全申请,依法作出(2011)绿民二第322号民事裁定书,对被申请人的下列财产进行保全:自有资产设备;111.800.000.00元,进行担保,具体见附表。   
    现因申请人提供担保,依据《中华人民共和国民事诉讼法》九十五条之规定,依法申请撤诉。特申请贵院解除对上述银行存款111.800.000.00元,项财产的查封冻结,请予准许,谢谢。
    关于解除权的行使期限,合同法第95条规定:(1)法律规定或当事人约定解除权行使期限的期限届满当事人不行使,该权利消灭;(2)法律没有规定或当事人未约定解除权行使期限,经对方催告后在合理期限内不行使的,该权利消灭.关于解除权的行使,合同法第96条规定:(1)一方行使解除权解除合同的,应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的,可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力、(2)法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的,应遵循其规定。
    行使解除权的程序必须以当事人享有解除权为前提。所谓解除权,是指合同当事人可以将合同解除的权利。它的行使,发生合同解除的法律效果,因而它是一种形成权。解除权按其性质来讲,不需要对方当事人的同意,只需解除权人单方的意思表示,就可以把合同解除。解除权人主张解除合同,应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的,依照其规定(《合同法》第96条第2款)。
    行使解除权的程序适用于不可抗力致使合同不能履行、当事人一方违约和约定解除等场合。在不可抗力致使合同不能履行的场合,解除权由双方当事人享有,任何一方都可行使。在当事人一方违约的情况下,解除权归守约方享有,不然会被违约方利用解除制度来谋取不正当利益。在约定解除的情况下,解除权归合同指定的当事人享有,既可以是一方当事人享有,也可以是双方当事人享有。
    解除权对权利人而言是一种利益,这种利益是否被解除权人舍弃或推迟取得,只要无损于国家利益、社会公共利益,无损于对方当事人的合法权益,就应允许。所以,行使解除权具有自主性,主要表现为解除权人可以在合同解除与请求继续履行之间选择,解除权可以在特定期间的任何时刻行使,可以采取和对方当事人协商的方式等。解除权的行使也有限制。法律规定或者当事人约定解除权行使期限的,期限届满当事人不行使的,该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权的行使期限,经对方催告后在合理期限内不行使的,该权利消灭(《合同法》第95条)。
    《合同法》第九十四条 有下列情形之一的,当事人可以解除合同:
    (一)因不可抗力致使不能实现合同目的;
    (二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;
    (三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;
    (四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的
    (五)法律规定的其他情形。第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
    《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条 发包人具有下列情形之一,致使承包人无法施工,且在催告的合理期限内仍未履行相应义务,承包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:
    (一)未按约定支付工程价款的;
    (二)提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的;
    (三)不履行合同约定的协助义务的。从以上可以看出因为建设单位的原因致使工程一直无法施工的,承包人可以要求解除施工合同并要求损害赔偿。
     1、通用条款;是根据法律、行政法规规定及建设工程施工的需要订立的,通用于建设工程施工的一种比较固定的格式化的合同条款。
     2、通用条款变更,虽然建设工程施工合同存在很多共同标准、属性和内容,但是每一个具体的建设工程也会有一些自身的特殊性,不可能千遍一律。建设工程施工合同的订立是当事人双方合意的结果,依据民法意思自治原则,只要不违反法律、法规的强制性规定,合同条款均可以由当事人双方协议约定,并非要按标准合同文本约定,故通用条款可以增减或变更。通用条款只是对建设工程施工合同某些共性问题进行的提炼,其中部分条款对某一具体建设工程可能并不适用,或不能满足需要,故当事人可在专用条款中对通用条款重一些不是用的条款进行修改、补充和完善。
    未取得规划或者施工许可,承包人能否解除合同?可以解除合同。发包人未取得土地使用权证、建设工程规划许可证或未办理建设用地审批手续、建设工程规划审批手续而签订的施工合同,一般也应当认定无效。但在一审法庭辩论终结前补办相关手续的,可以认定有效。
    建设工程合同解除后,没有履行的部分要停止履行。已经履行的根据施工合同履行的情况,可以要求恢复原状、其他补救措施,并且还可以要求赔偿损失。
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