如果施工单位虽以自身名义在现场设立了项目管理机构,但项目管理机构的主要管理人员(包括项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等)同施工单位间没有合法的劳动合同、工资、社会保险关系的,对施工单位的行为可认定为转包,对实际施工人可认定为挂靠。
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承包人必须是将其承包的全部建设工程肢解以后,以分包的名义分别转让给其他单位或个人施工才构成转包
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对于包行为的认定,关键从以下两个方面把握:第一,承包人是否实际参与工程的组织施工与管及合作、联营人是否以自身身份或联合体身份参与施工。第二,合作、联营人是否具有实施该工程的资质。